目錄

1. 什么是虛假廣告
2. 虛假廣告的具體行為
3. 虛假廣告的表現(xiàn)形式
4. 虛假廣告的行政責(zé)任
5. 虛假廣告的民事責(zé)任
6. 虛假廣告的刑事責(zé)任

虛假廣告(false advertising)

什么是虛假廣告

　　所謂虛假廣告，就是指廣告內(nèi)容是虛假的或者是輕易引人誤解的，一是指商品宣傳的內(nèi)容與所提供的商品或者服務(wù)的實(shí)際質(zhì)量不符，另一就是指可能使宣傳對象或受宣傳影響的人對商品的真實(shí)情況產(chǎn)生錯(cuò)誤的聯(lián)想，從而影響其購買決策的商品宣傳。這類廣告的內(nèi)容往往夸大失實(shí)，語意模糊，令人誤解。虛假廣告行為在法律上表現(xiàn)為作為和不作為兩種形式，作為是指故意發(fā)布虛假廣告；不作為就是廣告發(fā)布者有義務(wù)說明或者警告，而不作為。

虛假廣告的具體行為

　　1．廣告主介紹的商品、服務(wù)本身即是虛假的。

　?。?）廣告中有關(guān)商品質(zhì)量、性能、功效等的說明，不符合商品的實(shí)際質(zhì)量、性能、功效等。

　?。?）擅自改變食品、藥品、農(nóng)藥等非凡商品的《廣告審批表》批準(zhǔn)宣傳的內(nèi)容，進(jìn)行虛假、夸大宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　?。?）利用虛假廣告招生辦學(xué)、培訓(xùn)技術(shù)。

　　（4）發(fā)布虛假的“致富信息、實(shí)用技術(shù)”廣告騙取錢財(cái)。

　?。?）無商品可供，或以次充好，以郵購為名騙取購物款，非法牟利。

　　2．廣告主自我介紹的內(nèi)容與實(shí)際不符。

　?。?）謊稱自己已取得生產(chǎn)許可證、商品注冊證；謊稱產(chǎn)品質(zhì)量已達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)證合格，并獲得專利等；謊稱產(chǎn)品獲獎、獲優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品稱號等。

　　（2）假冒他人注冊商標(biāo)、科技成果以及假冒他人名義為自己的企業(yè)或產(chǎn)品作廣告宣傳。

　　3．對產(chǎn)品、服務(wù)的部分承諾是虛假的，不能兌現(xiàn)的且?guī)в衅垓_性的。

虛假廣告的表現(xiàn)形式

　?。ㄒ唬┛浯笫?shí)的廣告：一般是經(jīng)營者對自己生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品的質(zhì)量制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地來源等情況，或?qū)λ峁┑膭趧?wù)、技術(shù)服務(wù)的質(zhì)量規(guī)模、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格等資料進(jìn)行夸大，無中生有的與事實(shí)情況不符的宣傳。

　?。ǘ┱Z言模糊，令人誤解的廣告：此類廣告內(nèi)容也許是真的或者大部分是真實(shí)的，但是經(jīng)營者措詞的技巧明示或者暗示、省略或含糊使得消費(fèi)者對真實(shí)情況產(chǎn)生誤解，并影響其購買決策和其他經(jīng)濟(jì)行為。

　　（三）不公正的廣告：是指通過誹謗、詆毀競爭對手的產(chǎn)品來宣傳自己產(chǎn)品的廣告，此類廣告的經(jīng)營者不但違反了廣告法，而且還違反了《反不正當(dāng)競爭法》。

　?。ㄋ模┫⑻摷俚膹V告：即所宣傳的商品或者服務(wù)根本不存在，具體常見的虛假廣告表現(xiàn)有：

　　1、在廣告中對未達(dá)到國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的商品謊稱達(dá)到國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

　　2、在廣告中對未獲獎或未達(dá)到某種獲獎級別的商品謊稱獲獎或夸大獲獎級別。

　　3、在廣告中對未獲政府頒發(fā)的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品證書的商品廣告謊稱獲得優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品證。

　　4、在廣告中對使用劣質(zhì)原材制成的商品謊稱使用優(yōu)質(zhì)原材料制成的商品。

　　5、在廣告中對未申請專利或未獲得專利證書的商品謊稱取得專利申請或?qū)＠C書。

　　6、在廣告中對性能低下的商品謊稱性能優(yōu)質(zhì)

　　7、在廣告中對用途單一的商品謊稱多種用途。

　　8、在廣告中對失效的商品謊稱首次生產(chǎn)。

　　9、在廣告中對未定點(diǎn)生產(chǎn)商品謊稱國家定點(diǎn)生產(chǎn)商品。

　　10、在廣告中謊稱原產(chǎn)地消費(fèi)者誤認(rèn)為品質(zhì)優(yōu)良。

　　11、在廣告中非進(jìn)口商品謊稱進(jìn)口商品，以此提高產(chǎn)品品牌。

　　12、在廣告中對非先進(jìn)技術(shù)生產(chǎn)的商品謊稱先進(jìn)技術(shù)設(shè)備生產(chǎn)。

　　13、在廣告中對非最低價(jià)格或大幅度降價(jià)商品謊稱最低價(jià)格或大幅度降價(jià)。

　　14、在廣告中對交易資料弄虛作假。

上述表現(xiàn)形式不外乎：消息虛假、品質(zhì)虛假、功能虛假、價(jià)格虛假、證實(shí)材料虛假的虛假廣告。

利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，違反了《廣告法》對于廣告真實(shí)性的最基本的要求。由于虛假廣告?zhèn)鬟f的是虛假的信息，會誤導(dǎo)消費(fèi)者和使用者，一旦消費(fèi)者接受了廣告所傳遞的虛假信息，就會給消費(fèi)者造成或大或小的損失，嚴(yán)重的會給消費(fèi)者造成人身或財(cái)產(chǎn)的損害。所以《廣告法》中一再強(qiáng)調(diào)廣告主真實(shí)，不得含有虛假內(nèi)容，違反了法律的規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

虛假廣告的行政責(zé)任

　?、偻Ｖ拱l(fā)布廣告并使用同樣的廣告費(fèi)用，在原來發(fā)布虛假廣告的媒體上公開更正消除影響；

　　②處以廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。

　　假如廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者在虛假廣告發(fā)布過程中也有責(zé)任的，比如和廣告業(yè)主串通制作，發(fā)布虛假廣告，或者明知是虛假的還設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布虛假廣告，或者不按照規(guī)定查驗(yàn)有關(guān)證實(shí)文件，核實(shí)廣告內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)沒收其廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。

虛假廣告的民事責(zé)任

　　《廣告法》第38條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任；廣告經(jīng)營者，廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。廣告經(jīng)營者，廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實(shí)姓名，地址的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部民事責(zé)任。社會團(tuán)體或者其他組織，在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服務(wù)，使消費(fèi)的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任?！敝饕ǎ?

　　①虛假廣告具有誤導(dǎo)性、欺騙性、侵害了他人的合法權(quán)益，是一種侵權(quán)行為，必須承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任。但關(guān)于民事責(zé)任的方式：則應(yīng)依據(jù)實(shí)際情況而定，依據(jù)行為人的主觀過錯(cuò)的大小，廣告內(nèi)容的欺騙性、誤導(dǎo)性的程度、侵權(quán)后果、損害的大小綜合而定。

　?、谔摷購V告的經(jīng)營者，發(fā)布者明知是虛假的廣告，仍設(shè)計(jì)制作、發(fā)布、對受害的消費(fèi)者而言，他們是共同的侵權(quán)人，消費(fèi)者可以向業(yè)主追索損失，也可直接向經(jīng)營者和發(fā)布者追索損失、經(jīng)營者和發(fā)布者應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

　　③在虛假廣告中廣告主、經(jīng)營者、發(fā)布者的連帶責(zé)任是最基本的承擔(dān)民事責(zé)任的方式，但當(dāng)廣告經(jīng)營者、發(fā)布者不能提供廣告主真實(shí)名稱、地址時(shí)，廣告主無以查找，為維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，廣告主應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任由廣告經(jīng)營者、發(fā)布者承擔(dān)，而且是全部責(zé)任。

　?、芤恍┥鐣F(tuán)體、組織熱衷于推薦商品，以此牟利、假冒偽劣商品的經(jīng)營者投其所好，騙取推薦，蒙騙消費(fèi)者。為了更好地保護(hù)消費(fèi)者的利益，《廣告法》對社會團(tuán)體或者其它組織推薦商品或者服務(wù)的民事責(zé)任，也作了相應(yīng)的規(guī)定，在虛假廣告中推薦的商品或服務(wù)，使消費(fèi)者權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶的民事責(zé)任。

　　⑤民事責(zé)任的方式依據(jù)《民法通則》及相關(guān)法律的規(guī)定主要有：繼續(xù)履行、損害賠償、支付違約金、適用定金罰則、修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等，消費(fèi)者應(yīng)依具體情況依法選擇一種或幾種方式行使請求權(quán)。

　　關(guān)于追究民事責(zé)任，筆者認(rèn)為，對于虛假廣告行為可以從以下兩個(gè)方面考量，一是作為一種確定性的要約邀請，合同相對人（消費(fèi)者）可以選擇按照合同違約來追究虛假廣告的民事責(zé)任，《廣告法》作為非凡法有規(guī)定的，適用《廣告法》的規(guī)定，沒有規(guī)定的，可以適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定；二是虛假廣告作為一種侵權(quán)行為，消費(fèi)者也可以按照民法理論，適用《民法通則》來追究廣告發(fā)布者、經(jīng)營者或者制作者的相關(guān)民事責(zé)任。

虛假廣告的刑事責(zé)任

　　發(fā)布虛假廣告本質(zhì)上說是弄虛作假，故意隱瞞事實(shí)，騙取消費(fèi)者的錢財(cái)，當(dāng)騙取的錢財(cái)達(dá)到一定數(shù)額時(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的行為則構(gòu)成了虛假廣告罪，假如假冒他人注冊商標(biāo)，發(fā)布虛假廣告情節(jié)嚴(yán)重或發(fā)布虛假廣告生產(chǎn)和銷售偽劣商品情節(jié)嚴(yán)重的一般仍依法受到從重處罰。

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